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董事会的法律风险及防范日期:2017-04-01   来源:澳门葡京赌场网址  阅读:  字体:    打印

董事会是由股东会或职工选举产生的,对外代表企业并行使经营决策权的法定的常设机关。其主要成员一般由企业的内部成员出任,有时也特邀企业的外部成员参加。董事会受投资者(股东)委托对外代表企业,对内有权任免企业的高级职员和决定企业的重大事务。除较小的有限责任企业可以设实行董事外,其他企业都应设立三人以上的董事会来主持日常的企业工作。董事会在企业中起着举足轻重的作用,它是企业的领导机关,董事会的合理设置、正常运行关系企业的生死存亡。下面就董事会容易出现的法律风险作一下分析:

  一、董事会僵局
  1、董事会会议无法召开
  (1)董事出席人数达不到企业章程规定人数
  如果企业董事会的成员之间矛盾多、对立冲突比较严重,在召开董事会会议时,可能会出现一些董事不到场也不授权他人的情况,从而达不到企业章程规定的召开董事会的人数,以致董事会会议无法召开。
  (2)负有召开董事会责任的人不召开董事会会议;
  企业法规定,董事长负责召集和主持董事会会议,而在实践中董事长出于种种原因想一权独大,不想召开董事会会议,所以董事长就不主动召集,以致董事会会议无法召开;
  新的企业法为打破此僵局提供了解决的方法:董事长不能或不履行职务时,由副董事长负责召集和主持;副董事长不能或不履行职务时由过半数的董事共同推举一名董事召集和主持。
  如果副董事长有两名或两名以上,最好在企业章程中明确由哪位副董事长召集和主持,这样就会避免相互推诿。
  2、董事会会议决议无法作出。
企业法规定,一般有限责任企业董事会成员为3到13人,但规模较小、股东较少的有限责任企业可以不设董事会,只设实行董事就可。这里需要注意的是,法律并不限制董事会成员的人数为偶数,如果董事会成员为偶数时,董事会表决就可能出现赞成和反对票数相同,从而出现董事会无法达成决议。即使在董事会成员为单数的情况下,董事会僵局仍然可能出现,如某名董事未出席也未委托他人出席,某名董事投弃权票等,都可能导致有效投票为偶数,如果对此种情况企业章程中没有规定,同样也无法作出有效的决议。
  为了最大限度的避免僵局的出现,企业最好将董事会成员人数设置为单数,并对一旦出现偶数投票时的情况作出规定,比如在偶数票情况下董事长投票一方为决议方等等。

  二、董事会成员任期
  企业法规定,董事任期由企业章程规定,但每届不得超过三年。董事任期届满,连选可以连任。企业董事任期长短可由企业章程规定,可以是一年、两年、三年,甚至是几个月,法律都没有限制性规定.但从企业的健康发展看,董事的任期太短,比如说六个月或一年,这样不利于企业的政策的实行。建议企业在企业章程中规定董事会任期为两年或三年为宜。如果在期间董事有不尽职之行为,召开股东会可解除其职务。新的企业法删除了“董事在任期届满前,股东会不得无故解除其职务”的规定。
  另如董事任期届满未及时改选,或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的,在改选出的董事就任前,原董事仍应当依法律、行政法规和企业章程的规定,履行董事的职务。

  三、董事会的职权
  企业法第四十六条规定了董事会的以下十项职权:
  (一)召集股东会会议,并向股东会报告工作;
  (二)实行股东会的决议;
  (三)决定企业的经营计划和投资方案;
  (四)制订企业的年度财务预算方案、决算方案;
  (五)制订企业的利润分配方案和弥补亏损方案;
  (六)制订企业增加或者减少注册资本以及发行企业债券的方案;
  (七)制订企业合并、分立、变更企业形式、解散的方案;
  (八)决定企业内部管理机构的设置;
  (九)决定聘任或者解聘企业经理及其报酬事项,并根据经理的提名决定聘任或者解聘企业副经理、财务负责人及其报酬事项;
  (十)制定企业的基本管理制度;
  董事会这十项职权,是企业法明文规定的,是企业章程所不能更改、冲突的,企业章程可以对以上十项职权进行细化,使其便于操作。另外,企业章程可赋予董事会除以上十项职权以外的其他职权。

  四、董事会会议的议事方式与表决程序
  新的企业法将董事会议事方式与表决程序制定权赋予了企业章程。企业法之所以这样规定,是因为有限责任企业是“人合性”较强的企业,由企业章程规定董事会的议事方式与表决程序,有助于体现企业股东的“主人翁”意识,有利于企业适应不同规模、不同发展阶段的变化。
  董事会会议议事方式与表决程序的确定是董事会会议顺利进行的重要前提,是董事会会议合法有效的重要保障。一般有以下几种分类:按决议形式分类有书面决议、口头决议;按决议通过的方式分类有举手通过、投票通过、通读无异议通过、传阅签字通过等。不同的企业根据各自企业不同的规模、董事会成员组成情况等可做出有利于企业董事会会议及时做出的议事方式及表决程序。
  另外,企业的董事会会议应作会议记录并让所有出席董事签字,以便供以后查询,并作为董事是否承担责任、免除责任的证据。在这里要注意,董事会的表决权是“一人一票”的原则。


  五、实行董事
  有限责任企业股东人数较少或者规模较少,可以设一名实行董事,不设董事会。虽然董事会为企业的常设机构,但并不是必备机构。不设董事会的企业的实行董事是可以兼任经理的。
  实行董事的职权法律没有作出相应规定,直接赋予由企业章程来规定。企业章程在规定实行董事的职权时,不但要考虑到企业便于运营、发展,同时还要考虑到股东的合法权益不受侵害。所以企业章程中最好规定将一般性企业事务交由实行董事来直接处理,如果涉及到企业和股东的重大利益时,则应由股东会来作决定,比如说企业重大财产的对外担保、企业不动产的处分等等。

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