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股权转让的风险及防范日期:2016-03-29   来源:  阅读:  字体:    打印

除了股份企业无记名股票转让和上市企业流通股通过证券交易所交易的情况以外,有限责任企业和股份有限企业股东转让股权通常都要与受让方签订股权转让合同。目前,股权转让日益频繁,纠纷也日益增多。股权转让风险存在于交易的整个过程,有法律风险,有市场风险,也有道德风险。这里大家主要讨论的是法律风险,这也是大家所能控制的风险。

股权转让中主要有以下两类风险:

一、合同签定中的风险

合同签定中的风险主要表现在合同主体瑕疵,股权瑕疵和程序瑕疵。

主体瑕疵:错误的与目标企业签订股权转让合同,而不是与目标企业的股东签订,造成合同不能履行;有些股东不能任意转让股份,如《企业法》第一百四十二条:“发起人持有的本企业股份,自企业成立之日起一年内不得转让。企业公开发行股份前已发行的股份,自企业股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。企业董事、监事、高级管理人员应当向企业申报所持有的本企业的股份及其变动情况,在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本企业股份总数的百分之二十五;所持本企业股份自企业股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内,不得转让其所持有的本企业股份。企业章程可以对企业董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本企业股份作出其他限制性规定。”同时,企业章程对股东转让股权有特别限制和要求的,股东订立股权转让合同时,不得违反这些规定。

股权瑕疵:股东未出资、股东未出资到位、股权设定担保、股权被采取司法限制措施、已转让的股权再次转让等等,都将影响股权的质量和价值。

程序瑕疵:有限责任企业股权转让未经全体股东过半数同意,或者转让过程中侵犯了其他股东的优先购买权。

二、履行中的风险

有些人认为股权转让合同一经签署就万事大吉了,受让方自然就成为目标企业的股东,但迟迟不办理股权过户手续,给出让方将股权“一女二嫁”创造机会,浪费人力物力,丧失商机。并且受让方的股东身份只有载于股东名册、企业章程、并经工商登记才能更好的行使自己的权利。如果这些手续没有办好,受让方无法顺畅的行使起股东权利。

考虑到上述风险,股权转让双方,特别是受让方一定要警惕交易中的风险,事前加以防范。作为一名律师,根据多年的业务经验,提出如下建议:

首先,事前充分调查。由于信息的不对称,使投资人对异地企业的资产、负债、企业资信等缺乏了解。可以肯定的讲,企业自行提供的有关资料的真相性至少有40%值得怀疑。所以,事前调查的必要性就体现出来了,调查要细化到企业章程、验资报告、土地房屋等固定资产设定抵押的情况,以及目标企业产品责任事故、最近三年的年度税务报表、最近三年企业曾经历过的诉讼、仲裁等情况,转让方是否有权转让股权。

其次,签订股权转让合同前,受让方应与目标企业的其他股东以及董事、企业管理层进行较为充分的沟通。因为,受让方的股东身份只有载于股东名册、企业章程、并经工商登记才能更好的行使自己的权利。而根据《企业法》的规定,将股权转让结果记载于股东名册、企业章程修改、变更工商登记等事项是企业的义务。在合同履行中可能面临目标企业怠于履行义务使受让方不能正常取得股东身份或行使股东权利,同时目标企业的其他股东或董事也可能不尽配合、协助的义务。因此在签订股权转让合同前在对目标企业进行调查时受让方应与目标企业的其他股东以及董事、企业管理层进行较为充分的沟通,为自己行使股东权利做出一个前期的基础。

最后,股权转让合同的条款一定十分齐全,权利义务必须十分明确。因为股权转让的程序比较复杂,不仅要签定合同,而且要变更股东名册,修改企业章程,变更工商登记。并且股权转让不仅关系到转让双方,而且会影响到企业的股权结构,影响到其他股东的利益。所以对转让合同条款一定要慎重,不要掉以轻心。

总之,股权转让的风险比较大,特别是受让方一定要慎重,以防自己处于不利境地。如果股权转让的份额比较大,最好借助专业人士防范风险,虽然会支出一些成本,但收益会更大,专业人员会最大程度减轻您的交易风险。如果专业人士来运作本转股事项,通常会按如下程序办理:首先,会对拟购买股份的企业做资信调查;其次,会制作完备的法律文件,如设计分期付款协议履行保障、违约责任等;第三、监督协议的履行,在发生违约时及时救济。这样就会把转让风险降到最低程度。

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